Почему нужно честно признаться самому себе, было ли нарушение? Зачем тщательно перепроверять доказательства налоговиков? Куда и как стоит жаловаться на проверяющих? Рассказал Юрий Мирзоев в своей новой статье для журнала "Практическое налоговое планирование", №12 (декабрь 2020).
Налоговая проверка в большинстве случаев заканчивается доначислениями. Необходимо сразу продумать, как вы будете спорить с проверяющими и отстаивать свои интересы. Мы расскажем вам о последовательных шагах, которые помогут если не одержать полную победу, то серьезно уменьшить суммы доначислений, штрафов и пени.
Условие 1.
Не ждите окончания проверки.
Многие компании считают, что возражения на акт проверки неэффективны. Налоговики все равно их не примут. Это серьезная ошибка. Именно в этот момент вам нужно определить стратегию и тактику борьбы, и формировать базу доказательств вашей правоты. Все это потребуется на следующих этапах.
Во время рассмотрения материалов проверки вы имеете право давать устные пояснения и показывать документы, которые опровергают требования налоговиков. Но лучше на все акты проверок представлять подробные возражения в письменном виде. Это вам пригодится на следующих стадиях разбирательств.
Вашими главными помощниками должны стать нормы НК, и разъяснения ФНС и Минфина. Обязательно нужно изучить раздел сайта nalog.ru «Разъяснения ФНС России, обязательные для применения налоговыми органами». Здесь нужно найти ответы чиновников по ситуациям, схожим с вашим делом.
Другой источник для возражений – это консультации экспертов из специализированной прессы и справочно-правовых систем. Там есть подборки ссылок на арбитражную практику. Полные тексты судебных дел можно получить на сайте my.arbitr.ru.
Условие 2. Четко определите
свою цель в споре.
Честно признайтесь сами себе, правы ли вы по существу. Если нет, определите цель дальнейшей борьбы. Например, затянуть дело, чтобы платить пришлось как можно позже. Или подловить инспекторов на процедурных нарушениях, чтобы суд отменил решение полностью или частично по формальным признакам.
От вашей внутренней уверенности в своей правоте зависит, что стоит писать в возражениях, а что – нет. Считаете, что правы - доказывайте это.
Условие 3.
Подготовьтесь к возражениям
Изучите позиции противников и потенциальных союзников. Рядовые налоговики обязаны исполнять разъяснения вышестоящего органа (письмо ФНС от 23.09.2011 № ЕД-4-3/15678@). Письма, которые направлены для использования в работе территориальным инспекциям, размещены на сайте ФНС (www.nalog.ru/about_nalog).
Обязательно просмотрите практику ВАС и ВС. Изучите судебную практику вашего округа. Часто судьи разных округов на одни и те же вопросы имеют разные точки зрения. При этом они не всегда учитывают даже прецеденты вышестоящих судов, ссылаясь на конкретные обстоятельства дела.
Если разъяснения ФНС и судебная практика противоречат друг другу, заранее настройтесь на судебное разбирательство.
Проверьте внимательность и логику инспекторов. Всегда внимательно сопоставляйте акт и решение по налоговой проверке. Обязательно проверьте, не содержит ли решение доначисления по эпизодам, которые не отражены в акте проверки.
Если в ходе проверки инспекция не обнаружила какое-либо нарушение, но обратила на него внимание позднее, (например, когда рассматривала возражения или проводила дополнительные мероприятия), сразу возражайте по процедурным основаниям. Даже если компания действительно что-то нарушила. Дополнительные мероприятия могут подтвердить только те нарушения, которые налоговики записали в акт проверки (п. 6 ст. 101 НК, п. 39 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57).
Обязательно проверяйте акт проверки, справку по дополнительным мероприятиям налогового контроля и решение налоговой инспекции на наличие арифметических ошибок. Обратите особое внимание на заключительную часть акта и решения. Указанная там сумма, которую вам надлежит уплатить, должна соответствовать мотивировочной части акта и решения.
Изучите полноту доказательств инспекции. Проверьте, соответствуют ли указанные в акте и решении доказательства фактическим обстоятельствам дела.
Очень часто инспекторы искажают доказательства или интерпретируют их в выгодном для себя ключе. При этом они умалчивают о фактах в вашу пользу. Посмотрите, можно ли вообще считать эти доказательства доказательствами.
Так, сведения, полученные налоговиками из внутренних баз ФНС, (например, ИР «Риски»), это не доказательства. Эти базы не находятся в общем доступе, и их по своему усмотрению заполняют сами инспекторы.
Отдельно выделите случаи, когда контролеры вменяют вам какие-либо нарушения без ссылки на доказательства. Тогда это просто предположение. Доначислять налоги на основе предположений инспекция не вправе.
Если в акте налоговой проверки не указаны причины доначислений, вас, по сути, лишили возможности мотивированно возразить. Решение на основании такого акта может быть признано незаконным по причине процедурных нарушений (п. 14 ст. 101 НК). Обязательно сошлитесь на подобные упущения в жалобе.
Проверьте доказательства на правильность оформления. Сами налоговики должны оформить большое количество документов по проверке: протоколы допросов, осмотров, выемок документов и так далее. Такие документы обладают силой лишь в случае их корректного оформления и соблюдения всех предусмотренных в НК требований к ним.
Например, протокол осмотра, в котором указан только один понятой, не соответствует пункту 2 статьи 98 НК и не является допустимым доказательством.
Уточните сроки привлечения к ответственности. Установите, не истек ли трехлетний срок давности (ст.113 НК). Исчислять срок нужно со следующего дня после окончания налогового периода, в котором налог должен был быть уплачен (п. 15 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57).
Вам нужно сопоставить последнюю дату, в которую вас могут привлечь к ответственности, с датой решения по выездной проверке.
Условие 4. Не пишите лишнего в тексте возражений.
Не давайте подсказки налоговикам. Указывайте в возражениях только те недочеты, которые инспекторы не смогут исправить, проведя дополнительные мероприятия налогового контроля.
Ваши возражения – это шпаргалка для инспекторов. По ним они определят свои недоработки во время проверки. Их можно устранить при помощи дополнительных мероприятий: потребовать неизученные документы, провести допросы или экспертизы.
Если Вы понимаете, что инспекторы могут исправить свои упущения, не используйте в возражениях конкретные формулировки. Придержите доводы по ним, чтобы затем эффективно использовать их при подаче апелляционной жалобы.
Поправьте документы. Если инспекция забраковала какие-то документы по техническим основаниям, постарайтесь это исправить. Когда будете подавать возражения, приложите к ним исправленные документы. Пусть для налоговиков это будет неприятным сюрпризом.
Используйте переплату. Если у вас есть переплата по налогам, которая может быть учтена при привлечении к ответственности, обязательно обратите на это внимание налоговой инспекции.
Ссылайтесь на смягчающие обстоятельства. Попросите налоговиков - как в возражениях, так и в апелляционной жалобе - учесть смягчающие обстоятельства. Их открытый перечень дан в пункте 1 статьи 112 НК РФ.
Настаивайте, чтобы размер санкций снизили как минимум в 2 раза. Рекомендуем использовать следующую фразу: «в случае, если возражения (апелляционная жалоба) не будут удовлетворены по существу, просим учесть следующие смягчающие обстоятельства…».
Пишите возражения вместе с юристом. Не представляйте возражения на акт проверки и документы в налоговую инспекцию без их оценки и согласования с юристом, который будет в дальнейшем вести ваше дело в суде.
Условие 5. Если вы работали по закону, возражайте по существу.
Выбор «проблемного» контрагента. Здесь вам потребуется подробно и убедительно ответить как вы выбирали контрагента и заключали с ним договор и почему выбрали именно его.
Заранее распечатайте и приложите к возражениям:
- копии учредительных документов контрагента, свидетельство о регистрации в ЕГРЮЛ, выписки из ЕГРЮЛ, свидетельства о постановке на налоговый учет, документы, которые подтверждают личность директора и лиц, подписывающих документы;
- деловую переписку;
- пояснения, как вы контактировали с представителями контрагента и где именно заключили договор;
- результаты формальной проверки на момент подписания договора, способен ли был партнер исполнить сделку;
- конкурсную (тендерную) документацию или пояснения, почему вы не проводите тендеры;
-документы, подтверждающие реальность исполнения спорной сделки. В частности, товара транспортные документы, путевые листы, документы, подтверждающие дальнейшую реализацию или использование купленных у "проблемного поставщика" товара материальных ценностей (работ, услуг) в хозяйственной деятельности самого налогоплательщика, платежные поручения, подтверждающее оплату, т.д.
Обвинения по статье 54.1 НК. Если налоговики настаивают, что вы нарушили требования этой статьи, доказывайте в возражениях, что:
– товары, работы, услуги по спорным сделкам поставлены, выполнены или оказаны в полном объеме;
– документооборот по спорным сделкам соответствует обычаям делового оборота;
– документы или свидетели подтверждают обстоятельства, при которых заключены спорные договоры.
Свидетелями могут выступать вы и ваш партнер, ваши представители, непосредственные исполнители договоров, рабочие, и даже курьеры.
Укажите, что нормы статьи 54.1 НК могут применяться лишь к доказанным налоговиками случаям налогового мошенничества. Налоги можно начислить только бенефициару и организатору налогового уклонения.
Именно налоговики обязаны доказать, что вы знали обо всех пороках контрагента, и пошли на сделку с ним сознательно (п. 5 ст. 82 НК).
Если у вас будет возможность, обязательно запросите у своих контрагентов документы, что доходы и начисления по сделкам с вами они отразили в налоговых декларациях. Идеально – если они еще и уплатили эти налоги.
Потери бюджета – обязательная часть вашей вины. Налоговое мошенничество без хищений невозможно. Если нет потерь бюджета, оснований доначислять вам налоги тоже нет.
Статью 54.1 НК нарушить невозможно
КС в определении от 29.09.2020 № 2311-О дал новую трактовку статьи 54.1 НК. Она не добавляет никаких прав и обязанностей для компаний и предпринимателей. Эта статья введена, чтобы ограничить права налоговиков при проведении проверок.
Поэтому налоговики не могут обвинить вас в нарушении этой статьи, так как именно вас она ни к чему не обязывает. Укажите это в возражениях на акт налоговой проверки.
Условие 6.
Жалуйтесь активнее.
Обжалуйте сразу все. Вы вправе обжаловать решение о привлечении к налоговой ответственности в суд лишь в той части, которую обжаловали в вышестоящую налоговую инспекцию. Поэтому всегда просите в апелляционной жалобе признать решение нижестоящей инспекции недействительным полностью. Тем самым вы оставите себе возможность для маневра при дальнейшем судебном оспаривании налоговых решений.
Жалуйтесь до самого верха. Не упускайте возможность оспорить решения нижестоящих инспекций в ФНС. Апелляционная жалоба в УФНС по субъекту России – обязательный, но не последний этап, где можно отстоять свою позицию в досудебном порядке. Отменить решение нижестоящего налогового органа имеет право и ФНС (ст. 140 НК).
Однако одновременно с жалобой в ФНС, не дожидаясь результата по ней, подайте заявление в суд. Иначе есть опасность упустить трехмесячный срок, который отведен, чтобы оспорить решение инспекции в суде (п. 4 ст. 198 АПК). Ведь, как показывает практика, время рассмотрения жалобы в ФНС часто превышает три месяца.
Не выкладывайте все козыри сразу, иначе налоговики успеют исправить свои ошибки.
Жалуйтесь в ФНС и подавайте заявление в арбитраж одновременно.
Статья подготовлена для журнала "Практическое налоговое планирование", №12 (декабрь 2020)